Um dos temas de discussão no âmbito da matéria da estabilização dos trabalhadores precários nos termos da Lei Madia é o das listas de classificação dos concursos realizados pelos entes locais para a contratação de pessoal por tempo indeterminado e ainda válidas.
Os trabalhadores precários dos entes locais fazem parte, para todos os efeitos, do quadro de pessoal previsto para o funcionamento do ente.
Todo Município ou Administração Pública possui uma dotação de pessoal prevista no quadro de pessoal. A dotação de pessoal prevista predetermina as vagas que se tornam disponíveis toda vez que uma unidade de pessoal não dirigente em serviço se aposenta, se transfere, se demite e/ou libera, ou se libera, o cargo previsto no quadro de pessoal.
Cabe destacar que as disposições contidas no art. 20 da Lei Madia são transitórias e válidas apenas de 2018 até 2020, mas não implicam, para os entes locais, a obrigação de iniciar os procedimentos de estabilização em favor do pessoal precário que possua os requisitos previstos pela lei. Os Municípios e as Administrações Públicas têm a faculdade de iniciar os procedimentos de estabilização nos termos da referida Lei, mas sobre eles não recai nenhuma obrigação.
As Administrações podem exercer essa faculdade caso ocorram efetivas necessidades funcionais do Ente e, de qualquer forma, no respeito aos princípios gerais em matéria de planejamento das necessidades de pessoal e de quadro de pessoal.
As estabilizações diretas e as listas de classificação de concurso
O art. 20, parágrafo 1, do Decreto Legislativo Madia, permite a contratação direta sem concurso do pessoal não dirigente com contrato de trabalho por tempo determinado, que possua simultaneamente as seguintes 3 condições:
- estar em serviço, posteriormente à data de 28 de agosto de 2015, com contrato de trabalho por tempo determinado junto à Administração que pretende proceder à contratação;
- ter sido contratado com contrato por tempo determinado em relação às mesmas atividades exercidas, valendo-se de uma lista de classificação sem distinção entre tempo determinado ou indeterminado, mediante procedimentos de concurso realizados até mesmo junto a Administração diversa daquela que procede à estabilização. Segundo a Circular n. 3/2017, no âmbito dos procedimentos de concurso estão incluídos os processos seletivos ordinários, por provas e/ou títulos, ou também previstos em uma norma legal;
- ter completado, em 31 de dezembro de 2017, junto à mesma Administração que procede à contratação, ao menos 3 anos de serviço, mesmo não contínuos, nos últimos 8 anos.
O procedimento do concurso reservado
Cabe lembrar que, além do procedimento direto de estabilização, a Lei prevê também os procedimentos de concurso reservados.
O art. 20, parágrafo 2, permite às Administrações abrir concursos reservados em medida não superior a 50% das vagas disponíveis, ao pessoal não enquadrado em cargo de direção e que possua os requisitos exigidos.
Contudo, algumas interpretações da Lei sugerem que a reserva de 50% visa garantir o acesso adequado a partir do exterior, mas deve ser entendida como referente não às vagas do quadro de pessoal, mas sim aos recursos financeiros disponíveis no âmbito das possibilidades de contratação, que podem, portanto, ser destinados ao recrutamento especial na medida máxima de 50%. De fato, os recursos do art. 9, parágrafo 28, do Decreto-Lei 78/10 são, ao contrário, integralmente destináveis às finalidades do art. 20, parágrafos 1 e 2, do Decreto Legislativo n. 75/17, Madia.
O Conselho de Estado já esclareceu que o recurso ao instrumento dos procedimentos de concurso reservados determina que a verificação da idoneidade do pessoal temporário para ingressar de forma definitiva na estrutura organizacional-funcional da Administração Pública não é confiada ao mero fato de ter desempenhado tarefas em favor da própria Administração, mas sim à superação de uma seleção específica que verifique, por meio de provas adequadas, as capacidades profissionais do indivíduo, inclusive com referência à solução de casos práticos.
A identificação do Juízo comum ou administrativo competente para dirimir as controvérsias
É oportuno fornecer algumas indicações a respeito da identificação do Juízo competente para dirimir as eventuais controvérsias referentes aos procedimentos de estabilização. Fazendo referência à jurisprudência anterior, formada a partir de rodadas anteriores de estabilizações, foi destacado que, quando a contratação dos sujeitos interessados ocorre com base na comprovada posse dos requisitos específicos, como a titularidade de uma relação de trabalho precária mediante prévia aprovação em processos seletivos de natureza de concurso e posse de uma antiguidade de serviço predeterminada, completada dentro de prazos precisos, os atos de inclusão e/ou de exclusão da lista de classificação incidem sobre posições de direito subjetivo e estão, portanto, sujeitos à jurisdição do Juízo Comum.
Além disso, o procedimento de formação das listas de classificação para a estabilização do pessoal precário não constitui um procedimento de concurso em sentido próprio, uma vez que falta, em relação aos candidatos, não apenas qualquer juízo comparativo, mas também qualquer discricionariedade na avaliação dos títulos de admissão, razão pela qual as respectivas controvérsias não estão sujeitas à jurisdição administrativa, mas sim à ordinária. Portanto, à luz do que foi observado, pode-se considerar que o Juízo Comum é competente em relação aos procedimentos de contratação direta dos empregados por tempo determinado que possuam os requisitos específicos, aqueles previstos pelo art. 20, parágrafo 1, do Decreto Legislativo n. 75/17, ao passo que o Juízo Administrativo é competente em relação aos concursos reservados a sujeitos que tenham prestado serviço mediante formas de trabalho flexível nos termos do art. 20, parágrafo 2, do Decreto Legislativo n. 75/17.
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