É sabido que, nos casos em que um dos 2 genitores leva o filho para outro país onde reside, cometendo o crime de subtração internacional de menores, as normas que regulam as relações jurídicas entre Países que fazem parte da União Europeia estão contidas no Regulamento UE 2019/1111, que reformou o anterior, de 2201/2003.
O regulamento foi submetido a reforma para resolver o mais rapidamente possível os casos de subtração internacional de menor e tornar mais harmônicas e eficazes as normas compartilhadas, de modo a:
- estabelecer o mais rapidamente possível qual é o juiz competente para intervir na resolução do caso;
- assegurar a tutela penal em cada um dos Estados da UE contra a subtração ilícita de menores, que, graças ao novo regulamento, se configura em todos os países como conduta criminosa perseguível de ofício perante os tribunais nacionais. Dessa forma, espera-se desencorajar os genitores de recorrer ao que é um verdadeiro sequestro do filho em prejuízo do outro genitor, que tem igual poder familiar;
- adotar procedimentos simplificados para a repatriação dos menores subtraídos ilicitamente, para facilitar e agilizar a repatriação do menor ao Estado membro de origem, em caso de transferência não autorizada ou não retorno ilícito.
A Convenção de Haia nos casos de subtração ilícita de menores em Países extra-UE
A Convenção de Haia de 25 de outubro de 1980 regula, por sua vez, os aspectos civis da subtração internacional de menores entre países extra-UE. Foi ratificada pela maioria dos Estados e é o instrumento fundamental para os procedimentos de repatriação dos menores ilicitamente subtraídos.
Portanto, nos casos em que o filho menor de idade seja levado ilicitamente para um País fora da União Europeia, as normas de referência são as contidas na Convenção de Haia. Nesses casos, o advogado encarregado de obter a repatriação do menor, caso seja considerada ilícita a sua transferência por obra de um genitor, tio, avô, parente etc., deve fazer referência à Convenção de Haia para ativar os procedimentos de envolvimento da Autoridade Central junto ao Ministério da Justiça, de modo a ativar os procedimentos voltados ao retorno do menor e/ou decidir sobre a respectiva regulamentação do direito de visita.
A regra do Interesse Prevalente do Menor nos casos de subtração ilícita internacional e não retorno. Casos de estudo.
No entanto, apesar de as normas serem compartilhadas entre os vários Estados que as subscreveram e de os princípios a serem adotados para a resolução dos casos serem inequívocos, há uma regra que prevalece sobre tudo, ou seja, o interesse prevalente do menor, mesmo contra a vontade do genitor (típico o caso da tutela da privacidade dos menores nas redes sociais). Trata-se de um interesse superior que pode sobrepor-se às normas que regulam a subtração ilícita em prejuízo do outro genitor. Em alguns casos, a Corte de Cassação ilustrou seus princípios ao intervir em juízo.
3 casos de estudo de subtração internacional de menor
O caso do genitor que transferiu o filho para outro país tornando conhecida a nova residência
A Suprema Corte já estabeleceu que o genitor que retira do outro a possibilidade de exercer a responsabilidade parental comete o crime de subtração de menor, ainda que torne conhecido o local da “nova” residência do filho.
O caso da mãe austríaca transferida para o exterior com os filhos que não queriam encontrar o pai
Outro caso emblemático sobre o qual se pronunciou a Corte foi o da mãe austríaca divorciada, que transferiu ilicitamente os filhos menores de idade para o exterior, impedindo as ocasiões de encontro com o pai e violando a decisão do juiz italiano, que havia regulamentado a guarda compartilhada. A mulher justificou a subtração dos filhos e a transferência para o exterior com a relutância deles em encontrar o pai, alegando que essa relutância já existia antes da transferência, mas sem, de fato, provar a ausência absoluta do consentimento deles em encontrá-lo.
O caso da mãe do recém-nascido espanhol e a fixação da residência habitual do pequeno
Por fim, um caso emblemático de interesse superior do menor é o que diz respeito a uma mãe que se mudou para a Itália com o filho de 5 meses, sem o consentimento do pai espanhol. Nesse caso, a Corte de Cassação não considerou a mãe responsável pelo crime de subtração ilícita internacional do menor, pois o interesse prevalente do recém-nascido é o de estabelecer sua residência habitual não tanto no lugar em que nasceu, mas no contexto social mais adequado para ele, que, no caso em exame, foi considerado ser o da mãe, que cuida dele. E isso apesar de, após a separação, o pai ter continuado a ver o filho regularmente. Um caso limite, certamente, mas indicativo da necessidade de avaliar caso a caso a subtração internacional de menores.
Precauções a adotar para prevenir o crime de subtração ilícita internacional do menor
É o caso, por fim, de destacar que o Ministério das Relações Exteriores indicou algumas práticas a seguir para prevenir o crime de subtração internacional de menores, cometido predominantemente por genitores binacionais em processo de separação ou já divorciados. De fato, as recomendações para a prevenção do crime de subtração de um menor são as de:
- informar-se sobre as leis em matéria de guarda de menores e direito de visita do Estado de origem ou de residência do outro genitor;
- fazer reconhecer, no Estado de origem ou de residência do outro genitor, a eventual decisão de guarda do menor obtida na Itália ou no próprio País de residência;
- caso se considere necessário, fazer com que o outro genitor assine o compromisso de retorno do filho à Itália na data estabelecida;
- solicitar ao juiz competente que proíba a saída do país do filho menor ou do outro genitor, sem o consentimento;
- não conceder ou revogar o consentimento anteriormente dado para a emissão do passaporte do menor.
O que fazer caso o menor tenha sido levado para outro País sem consentimento
Nos casos em que a subtração internacional de menor já ocorreu, tendo em vista a avaliação do juiz quanto ao interesse preponderante do menor envolvido, é sem dúvida oportuno que o genitor guardião faça a denúncia o quanto antes às autoridades policiais, para dar início às investigações e ativar os canais de cooperação internacional para localizar rapidamente o menor. Em seguida, é oportuno procurar um advogado para a tutela e o reconhecimento dos próprios direitos parentais e dos direitos do menor. O advogado também saberá que, se o menor subtraído for cidadão italiano, pode ser útil envolver também o MAECI (Ministério das Relações Exteriores e da Cooperação Internacional da Itália) por meio das representações diplomático-consulares, para obter assistência jurídica nas relações com as autoridades estrangeiras.
Entre em contato com o Escritório de Advocacia Damiani&Damiani para toda questão relacionada à Tutela Internacional de Menores
