La formalización de los contratos internacionales y de las relaciones económicas establecidas entre sociedades involucradas en una relación de intercambio comercial internacional no están fijadas para siempre en el tiempo. Incluso en el caso de negocios ya iniciados entre una sociedad extranjera y una sociedad en Italia, los pactos y acuerdos internacionales suscritos pueden cambiar en función de eventos inesperados. Algunos de estos eventos pueden referirse al aumento de los precios de las materias primas o al aumento de los costos de las prestaciones establecidas al momento del contrato. Son todos eventos que condicionan las relaciones comerciales suscritas y que no dependen de la voluntad de una o de ambas partes.
La recuperación económica en Italia y el aumento de los precios
Dado que Italia es un país atractivo para las sociedades extranjeras y que, según las estimaciones de la OCDE, Italia ha sido protagonista de una importante recuperación económica con un alza del PIB del 6,5%, es fácil que se produzcan eventos extraordinarios tras la firma del contrato internacional. El aumento de la producción, por ejemplo, puede generar eventos inesperados como la escasez sobrevenida de materias primas, la escasez de suministros, el retraso en los plazos de entrega de la mercancía. Todo esto introduce nuevos aumentos y variaciones de los precios no contemplados en el contrato suscrito, nuevos problemas relativos a la naturaleza económica de los pactos suscritos entre la sociedad extranjera y la sociedad en Italia al momento del contrato.
Qué sucede si, después de haber establecido su negocio en Italia, cambian las condiciones del contrato internacional entre sociedades
Si las condiciones del mercado cambian en perjuicio de una de las partes, los acuerdos contractuales suscritos deberán renegociarse a la luz de los aumentos ocurridos y de las variaciones de precios causadas por el evento imprevisto.
Así se puede intervenir para modificar los contratos internacionales por causas extraordinarias e imprevisibles
El derecho comercial internacional utiliza criterios para establecer cuáles son los eventos imprevisibles y extraordinarios que determinan el aumento de los precios y modifican el marco jurídico-económico establecido en el contrato. En el ámbito del derecho comercial internacional se recurre a las cláusulas de hardship. Se trata de cláusulas que identifican las circunstancias que pueden alterar el equilibrio económico del contrato y los remedios que se pueden aplicar cuando se producen. Las cláusulas de salvaguardia o hardship están descritas por los Principios UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales. En particular, los arts. 6.2.2 y 6.2.3 regulan respectivamente las cláusulas de hardship y sus efectos sobre el contrato.
Se puede prever que el hardship intervenga cuando se producen eventos que alteran el equilibrio del contrato, como por ejemplo el aumento de los costos de la prestación de una de las partes o la disminución del valor de la contraprestación. En todo caso, la cláusula hardship integra el contrato cuando:
- el evento imprevisto perjudica a una parte en un momento posterior a la celebración del contrato;
- el evento que se ha producido no era previsible para la parte perjudicada al momento de la celebración del contrato;
- el evento que se ha producido no puede ser controlado por la parte perjudicada;
- la parte perjudicada no ha asumido el riesgo de tales eventos.
Ante estas condiciones, el derecho internacional prevé que, gracias a las cláusulas de salvaguardia, la parte perjudicada pueda solicitar la renegociación del contrato. Sin embargo, incluso en presencia de las cláusulas hardship, la parte perjudicada no puede suspender la ejecución de la prestación establecida en el contrato, sin haber acordado antes la renegociación. En caso de falta de acuerdo entre las partes dentro de un plazo razonable, interviene el juez, que decide recurrir a la hipótesis prevista en el hardship o puede resolver el contrato, o bien restablecer el equilibrio original conforme a la Ley de derecho comercial internacional aplicada por el juez del país interesado competente por razón de la materia.
La intervención de la cámara de comercio internacional
En los acuerdos de renegociación del contrato, el punto de referencia internacional para las empresas es la Cámara de Comercio Internacional (ICC). La ICC actualiza periódicamente la cláusula de hardship prevista, que establece nuevos eventuales eventos no previstos por las partes, que podrían suponer modificaciones importantes en el equilibrio del contrato.
Así se renegocia el contrato con las cláusulas hardship, en caso de aumento imprevisto de los costos de las materias primas
El aumento de las materias primas puede ser la causa de un desequilibrio contractual. Para renegociar el contrato es necesario verificar si está presente la cláusula hardship y si es atribuible a una de las causas que se han manifestado en el mercado. Si no existen otros acuerdos entre socios, el aumento de las materias primas causado por circunstancias excepcionales, como por ejemplo el estallido de una crisis internacional o de un evento pandémico, puede considerarse un evento imprevisible, extraordinario y fuera del control de una o de ambas partes, y constituye una de las cláusulas de hardship más comunes.
Esto es lo que hay que hacer si la cláusula no está prevista en el contrato
La presencia de las cláusulas hardship hace que las negociaciones entre las partes sean mucho más sencillas. Pero ¿qué sucede si en la redacción del contrato no están presentes cláusulas de salvaguardia? En estos casos, las nuevas relaciones comerciales entre las partes deberán establecerse según lo que prevea la ley aplicable al contrato elegida por las partes al momento de la firma de los pactos comerciales. Si ninguna de las partes se había ocupado de elegirla al momento de la firma, se determinará y aplicará la del derecho internacional privado del país del juez competente para resolver la controversia.
A la luz de lo ocurrido en tiempos de pandemia o con motivo de crisis internacionales que causaron el alza imprevisible de las materias primas o un aumento de los costos de las prestaciones preestablecidas, algunos eventos ya no deben considerarse del todo imprevisibles y, conforme al derecho actual, podrían dejar de regularse aplicando los remedios descritos anteriormente. Por lo tanto, la sugerencia es regular preventivamente las medidas para equilibrar el desequilibrio contractual derivado de los efectos vinculados a las repercusiones de la pandemia o a los efectos de la recuperación.
