Direito da concorrência antitruste e abuso de posição dominante
É recente a notícia de que a Comissão Europeia impôs uma pesada sanção à Google Inc. para condenar o abuso de posição dominante no mercado das empresas digitais. A multa se refere ao serviço Google Shopping. Como todos sabem, os produtos patrocinados por meio do Google Shopping aparecem em primeiro lugar na página de resultados de busca do motor de busca mais utilizado do mundo, como bem sabem os profissionais de SEO do webmarketing
A sanção antitruste à Google por abuso de posição dominante
A Comissão Europeia estabeleceu que a posição no topo dos resultados de busca da página do Google atribui às empresas que pagaram 95% a mais de cliques dos usuários em relação aos demais produtos concorrentes não patrocinados com os serviços oferecidos pelo Google. Não se trata de uma novidade ou de uma descoberta sensacional a se atribuir à Comissão, mas apenas do retrato da realidade do algoritmo utilizado pelo Google, demonstrada com dados reais por um robusto dossiê da Comissão da UE
A multa da Comissão da UE ao Google por violação das normas Antitruste
A multa imposta ao Google pela violação das regras e do direito antitruste da UE totaliza 2,42 bilhões de euros. Não é o valor mais alto que a Comissão da UE poderia ter exigido pela sanção, mas é o mais alto já imposto a uma empresa pelo Antitruste europeu por abuso de posição dominante.
O comportamento predatório no abuso de posição dominante
Verifica-se uma posição dominante quando uma empresa se encontra em condições de se comportar de modo significativamente independente em relação aos concorrentes, aos fornecedores e aos consumidores (Comissão da UE – Comunicação 97/C 372/03: definição de mercado relevante). Essa condição é, por si só, legítima e ocorre quando uma empresa detém participações elevadas de um determinado mercado ou, de fato, possui uma superioridade econômica ou tecnológica indisponível aos concorrentes. Essas condições não impedem, por si só, que uma empresa possa operar em larga escala e não distorcem, por si só, o mercado. As leis nacionais e da UE não proíbem a posição dominante em si, mas o seu abuso, que se concretiza quando a empresa explora o próprio poder (de qualquer natureza) em prejuízo dos consumidores, ou impede os concorrentes de operar no mercado, causando também um prejuízo aos consumidores. Quando a Comissão Europeia identifica um prejuízo ao comércio entre os Estados-membros da UE, aplica-se a normativa comunitária do artigo 102 do Tratado sobre o Funcionamento da União Europeia.
O caso do abuso de posição dominante do Google e a violação antitruste
Não é a primeira vez que as atenções da Comissão Europeia se voltam para a empresa fundada por Larry Page e Sergey Brin. Remontam a pelo menos 2010 as atenções que a Comissão Europeia dedicou ao Google, na convicção de que a empresa de Mountain View detém uma posição dominante no mercado de search advertising, de intermediação e de captação publicitária, e que abusa dela. As acusações de violação do direito antitruste também envolveram os sistemas Android, o navegador Chrome e o sistema publicitário AdWords/AdSense. Alguns países europeus, como a França e a Alemanha, já firmaram acordos com o Google sobre instrumentos legislativos pensados como forma de compensação em relação a setores potencialmente prejudicados, como o editorial. Além disso, o caso que envolve o Google não se enquadra apenas na hipótese de violação das leis Antitruste, mas também naquelas relativas à propriedade intelectual e ao uso de conteúdos protegidos por direitos autorais por terceiros. Em seu serviço de busca geral, o algoritmo do motor de busca utiliza materiais de outros sites (mais ou menos protegidos por direitos autorais) para responder diretamente às perguntas dos usuários. A contradição está no fato de que o objetivo do Algoritmo do Google é beneficiar o usuário, que obtém de forma imediata e gratuita a resposta à sua busca. Contudo, para alcançar esse objetivo, o Google usa os conteúdos criados por terceiros no site tornado mais visível graças à Publicidade. Além disso, uma vez alcançado o objetivo para o qual realizou a busca, o usuário não teria mais nenhum motivo para clicar nos demais links oferecidos pela página de busca do Google. Esse comportamento prejudicaria os demais sites concorrentes
A reação do Google à sanção por violação do direito Antitruste
Naturalmente, o Google apresentou recurso e rejeita as acusações feitas pela Comissão. Segundo as declarações de Kent Walker, Vice-presidente Sênior e General Counsel do Google, «quando você faz compras on-line, o que você quer é encontrar de maneira fácil e rápida os produtos que está procurando. Ao mesmo tempo, quem os vende quer promover esses mesmos produtos. É por isso que o Google exibe anúncios do Shopping, colocando as pessoas em contato com milhares de anunciantes, grandes e pequenos, trazendo benefícios para ambas as partes. Discordamos, respeitosamente, das conclusões anunciadas hoje. Analisaremos em detalhes a decisão da Comissão, considerando a possibilidade de recorrer, e continuaremos a defender a nossa posição»
Opiniões divergentes sobre as acusações de violação do direito da concorrência Antitruste e abuso de posição dominante
No entanto, alguns especialistas em direito Antitruste defenderam o Google das acusações de posição dominante e violação das leis Antitruste, considerando-as infundadas. A definição tradicional de monopólio é aplicável a empresas que lidam com bens materiais. O Google lida com informações. Além disso, o Google simplesmente fornece um serviço melhor ao usuário, mas não limita sua liberdade de escolha. O usuário permanece livre para exercer seu poder de escolha com um simples clique, abandonando em um instante os serviços oferecidos pelo Google
Glossário:
- Comissão da UE: órgão executivo (Governo) da União Europeia. Promove o processo legislativo. Seus integrantes são os Comissários (Ministros), 1 para cada Estado-membro. Outros órgãos da UE são o Parlamento Europeu e o Conselho da União Europeia
- Google Search: é o site mais visitado do mundo e um motor de busca para a Internet. Nasceu em 15 de setembro de 1997. O motor de busca cataloga e indexa os recursos da World Wide Web (WWW), sites, imagens, vídeos, mapas e muito mais. O Google não é apenas um motor de busca, é um ecossistema de serviços para a web disponíveis gratuitamente para o usuário. É proprietário do serviço de publicidade Google Adwords, o mais difundido e utilizado pelas empresas no mundo
- Posição dominante: é uma situação de mercado relativa à posição de uma empresa que atinge uma participação de produção e venda de bens e serviços que a coloca em posição de nítida superioridade em relação às empresas concorrentes. A posição dominante alcançada por uma empresa em seu setor de mercado permite que ela opere ditando ela própria as regras da concorrência. A posição dominante pode facilmente se traduzir no abuso de posição dominante. Trata-se de um ilícito que se concretiza quando a empresa em posição dominante usa seu poder para eliminar a concorrência, por exemplo com o preço predatório
- Direito à concorrência – Antitruste: é o conjunto de normas que regulam e tutelam a concorrência a fim de impedir a monopolização do mercado. Por monopólio entende-se a posse de um segmento de mercado, por exemplo a venda de sorvetes, nas mãos de uma única empresa. O Antitruste também é um órgão de vigilância e controle (do qual se dota cada Estado democrático internamente, e os organismos estatais coletivos como a UE ou os EUA) que tem a função de fiscalizar o cumprimento das regras e das leis do direito à concorrência nos mercados
- Copyright: ou direito de cópia, ou o equivalente ao direito autoral. É o direito que tutela a propriedade intelectual. É um direito equilibrado com o da liberdade de expressão. Desde o início do século XXI, contrapõe-se ao copyleft, ou seja, o direito de liberar e tornar acessível a qualquer pessoa na rede internet os conteúdos de produção intelectual, a partir de programas de computador. O copyright se equilibra com o direito antitruste, que impede a formação de monopólios não naturais ligados a recursos que por si só não são escassos, como a informação, replicável infinitamente
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