La evolución de la tecnología y de las nuevas formas de comunicación ha vuelto más confusas las acciones de competencia desleal o ilícita, e ineficaces las formas tradicionales de protección de la propiedad intelectual mediante el registro de marcas, patentes y derechos de autor. Esta tendencia es producto de la naturaleza del objeto de las marcas y patentes, cada vez más inmaterial, fluida, etérea, virtual, digital. La información reservada y el know how empresarial están hoy en riesgo de nuevas formas de robos electrónicos de datos, con los consiguientes riesgos y apropiaciones indebidas. Las empresas necesitan, por lo tanto, redefinir sus propios modelos para asegurar a su información comercial una protección más ágil, rápida, eficaz y una mejor defensa y protección competitiva frente a la competencia ilícita o desleal, que puede producir desviación de clientela, daños a la imagen o pérdida de cuotas de mercado.
Cómo se protegen el know how empresarial y la información reservada
El Código de la Propiedad Industrial en Italia ha puesto bajo protección el know how empresarial, las experiencias de investigación, producción, comercialización y técnicas de venta mediante el acuerdo de no divulgación, y ha prohibido el uso de esta información por parte de los empleados que la hubieran recopilado ilícitamente o que estuvieran en posesión de ella. Pero el Código de la Propiedad Industrial también ha extendido las sanciones a las sociedades competidoras que contraten a ex empleados de otras sociedades, con el propósito de perjudicar a los competidores adoptando acciones de competencia ilícita o desleal que, en caso de adoptarse, deben someterse a la evaluación de la autoridad judicial. Además, la orientación hacia nuevas formas de protección de los secretos comerciales de las empresas también ha estado en el centro de la atención del legislador europeo con la Directiva (UE) 2016/943, a la cual el ordenamiento italiano ha dado aplicación ofreciendo protección a la información empresarial, a las experiencias técnico-industriales, a la información comercial y a su necesidad de confidencialidad comercial. Además, el decreto de aplicación D.Lgs. 63/2018 amplió la prohibición de adquirir, revelar o utilizar de manera abusiva la información, introduciendo expresamente algunas conductas culposas además de las dolosas y reforzando la protección también desde el punto de vista penal mediante la introducción de medidas sancionadoras proporcionadas y disuasorias en caso de conductas ilícitas relacionadas con el uso indebido de una marca, de información reservada, de datos protegidos o de productos protegidos, por ejemplo un software o la receta de cocina de un chef.
Así se protege la receta de cocina y se utiliza en exclusiva
Parece una paradoja, pero el caso ya ha sido abordado con la patente de la pizza al vapor. Ni la pizza ni la cocción al vapor son una novedad ni una exclusiva reivindicable por parte de una sola empresa, un chef o una compañía. Lo que ha sido protegido y cubierto por la patente es el proceso de cocción de la pizza al vapor, desarrollado en 10 años de investigaciones y fruto de procedimientos cubiertos por secretos e información reservada. Por otro lado, el camino a seguir para proteger un plato de cocina del chef con estrella es el del derecho de autor, tal como si se tratara de una obra de arte figurativo, como una escultura, una obra arquitectónica, de diseño, con valor artístico y carácter creativo. El objetivo es claramente poder disfrutar de las regalías derivadas del propio trabajo e ingenio creativo, en caso de que otra persona quisiera utilizar el mismo plato. Un principio que también puede seguirse para algunos productos digitales intangibles, de los cuales fácilmente se puede uno apropiar indebidamente.
Así son las informaciones que deben someterse a protección
La actualidad del tema sobre la protección de los conocimientos e informaciones afecta a empresas relativamente pequeñas, pero que pueden operar a nivel internacional. Resulta fundamental que estas empresas innovadoras presten atención a las formas de protección que deben adoptar para proteger la información que constituye una ventaja competitiva efectiva, como los secretos relativos a las recetas, los de los procesos productivos, los de las modalidades de presentación, junto con aquella información secreta y relevante relativa a las listas de clientes y proveedores, que representan activos difícilmente protegibles a través de la tutela clásica de la patente o del derecho de autor.
Cuáles son las nuevas formas de protección para las empresas innovadoras
Las start-up innovadoras son las empresas que más necesitan aprovechar la disciplina de la protección del know-how, a través de un modelo propio de protección que se incorpore dentro de la organización empresarial y que garantice la identificación, el marcado y el reconocimiento por parte de terceros de la información. La otra forma de protección imprescindible son las medidas de seguridad adecuadas para la protección de la información digital, como los sistemas encriptados del tipo blockchain, capaces de asegurar protección contra el riesgo de robos y apropiaciones indebidas.
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