Los Convenios de Bruselas y Roma constituyen dos pilares fundamentales de la cooperación judicial civil de la Unión Europea. El Convenio de Bruselas de 1968 regula principalmente la competencia jurisdiccional, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones en materia civil y mercantil entre los Estados miembros. El Convenio de Roma de 1980 establece las normas uniformes sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales.
Ambos Convenios fueron posteriormente “comunitarizados” con la adopción de los Reglamentos Bruselas I bis y Roma I, que ampliaron su aplicación a todos los Estados miembros, garantizando certeza y previsibilidad a los litigios transfronterizos.
Tras la entrada en vigor del brexit se firmó el acuerdo de comercio y cooperación entre la UE y el Reino Unido – TCA – entre la UE y el Reino Unido, en vigor desde el 1 de mayo de 2021.
El TCA prevé:
- el acuerdo de libre comercio, que comprende la colaboración entre la UE y el Reino Unido en materia económica, social, ambiental, de transportes y en el sector pesquero en condiciones de igualdad;
- la nueva colaboración UE/UK para la seguridad de los ciudadanos;
- el acuerdo transversal sobre gobernanza
¿Cómo gestionar las controversias comerciales UE-UK después del Brexit? El nudo de la reviviscencia de los Convenios de Bruselas y Roma.
Problemas para el comercio UE-UK después del Brexit
Incluso con la llegada del Brexit, debería haberse mantenido la continuidad normativa para la gestión de las relaciones comerciales post-brexit. De hecho, sin la continuidad normativa, las empresas de la UE se vieron privadas de un instrumental probado en las relaciones comerciales y judiciales con Gran Bretaña. En efecto, en las controversias relativas a contratos entre empresas de la UE y del Reino Unido tras el brexit, dejó de aplicarse el Reglamento Bruselas I bis y el Reglamento Roma I. Esto ha supuesto:
- la imposibilidad de determinar con certeza el foro competente, debiendo aplicarse las normas de derecho internacional privado británico;
- dificultades en el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones británicas, ante la ausencia de normas uniformes;
- incertidumbre sobre la ley aplicable a los contratos, con potenciales conflictos entre leyes nacionales.
De ello se han derivado mayores costos y riesgos para las empresas de la UE en el comercio con el Reino Unido, siendo necesario recurrir a soluciones como la inclusión de cláusulas contractuales sobre el foro competente y la ley aplicable, o la inclusión en los contratos de cláusulas arbitrales específicas. Esto también ha supuesto un aumento de los costos legales en la negociación de los contratos.
La pérdida de vigencia de los Reglamentos Bruselas y Roma ha complicado sustancialmente la actividad comercial transfronteriza entre la UE y el Reino Unido, introduciendo elementos de ineficiencia y obstáculos a los intercambios comerciales.
La reviviscencia de los Convenios como remedio
Una posible solución para garantizar la continuidad y evitar que surjan las dificultades antes descritas es la “reviviscencia” de los Convenios de Bruselas y Roma a raíz del Brexit, tema que periódicamente vuelve a ser noticia.
Aunque la tesis no es pacífica, algunos autores sostienen desde hace años que, pese al cese de la aplicación de los Reglamentos al Reino Unido, los Convenios podrían volver a expandir su ámbito de aplicación territorial y regir nuevamente las relaciones UE-Reino Unido. De este modo, volvería a garantizarse la continuidad normativa y se evitarían los efectos problemáticos producidos por la salida del Reino Unido del espacio judicial europeo. En particular, el Convenio de Bruselas volvería a dictar las normas uniformes en materia de jurisdicción, reconocimiento y ejecución de las resoluciones, sentencias y autos, mientras que el Convenio de Roma mantendría el enfoque común sobre la ley aplicable a los contratos.
Esto volvería a garantizar la certeza para determinar el foro competente, hacer valer los derechos y ejecutar las resoluciones entre los Estados de la UE y el Reino Unido. Al mismo tiempo, la continuidad del Convenio de Roma evitaría potenciales conflictos de leyes, asegurando la aplicación de la ley elegida por las partes o, en su defecto, la aplicable conforme a criterios uniformes.
Soluciones alternativas para dirimir las controversias jurídicas en espera de la reviviscencia de los convenios UE. Consejos operativos post Brexit
A la espera de que se aclare definitivamente la posibilidad de una reviviscencia de los Convenios de Bruselas y Roma, las empresas de la UE y las británicas adoptan soluciones alternativas para gestionar las controversias y evitar vacíos normativos. Estas son las principales:
- se puede recurrir a la mediación o a otros métodos de resolución alternativa de controversias para gestionar amistosamente los desacuerdos sin necesidad de acudir a la vía judicial;
- las partes pueden incluir en los contratos cláusulas ad hoc que determinen con precisión el foro competente en caso de controversia y la ley nacional aplicable, así como cláusulas arbitrales para someter las disputas a tribunales arbitrales internacionales;
- mientras se aclara el destino de los Convenios, el Reino Unido y la UE pueden negociar un acuerdo puente o transitorio que garantice la continuidad, al menos temporal, de los Reglamentos Bruselas y Roma para las controversias surgidas antes de la salida británica;
- las partes pueden remitirse al Convenio de La Haya de 2005;
- las partes pueden remitirse al Convenio de Nueva York de 1958, relativo al reconocimiento y la ejecución de las sentencias arbitrales extranjeras, del cual son parte tanto el Reino Unido como varios Estados miembros.
Estas soluciones, aunque no resolutivas, pueden mitigar las incertidumbres jurídicas, a la espera de una reafirmación de las normas uniformes de los Convenios de Bruselas y Roma entre la UE y el Reino Unido
Consecuencias jurídicas pre/post acuerdo de retirada UE/UK
En relación con los problemas generados por la salida del brexit, recientemente se ha pronunciado la Corte de Casación sobre el reconocimiento en Italia de Brexit e dell’ultrattività del regolamento “Bruxelles I bis”. Se trata del reconocimiento en Italia de una sentencia dictada en el Reino Unido antes del Brexit, pero respecto de la cual se presentó la solicitud de reconocimiento después de la salida del Reino Unido de la UE. El Tribunal de Apelación había declarado inadmisible el recurso, considerando no aplicables ni el Reglamento Bruselas I bis, ni el Convenio de La Haya de 2005, ni el art. 64 l. 218/95. Sin embargo, la Corte de Casación anuló esta decisión, estableciendo que la solicitud de reconocimiento de la sentencia británica debe examinarse a la luz del derecho aplicable en el momento de iniciarse el proceso en el Reino Unido, cuando aún estaba vigente el Reglamento Bruselas I bis, dando la razón a la recurrente.
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