¿Cómo se establece la residencia fiscal de una empresa? Es muy importante identificar la residencia fiscal para no incurrir en el fenómeno de la inversión en el extranjero (foreign dressed companies).
Es necesario partir de una primera distinción entre la residencia de sociedades personalistas y la residencia de sociedades anónimas, que puedes ver en este enlace AQUÍ
Los requisitos para establecer la residencia fiscal de la sociedad y la inversión societaria, residencia fiscal y residencia efectiva
De conformidad con el artículo 5, párrafo 3, del Decreto Presidencial n. 917/86, TUIR, las sociedades residentes en Italia son aquellas que durante la mayor parte del período impositivo tienen su sede social o administrativa o el objeto principal de la sociedad en el territorio del estado.
De conformidad con el artículo 73, párrafo 3, del Decreto Presidencial n. 917/86, TUIR son residentes en el territorio del estado italiano las sociedades anónimas que durante la mayor parte del año fiscal tienen en Italia:
- El domicilio social de la sociedad, que se identifica con el domicilio social y dirección de la sociedad indicados en la escritura de constitución o en los estatutos;
O
- La sede de la administración de la empresa. Es decir, el lugar donde se lleva a cabo la gestión de la empresa, que puede ser identificado por datos específicos como la existencia de oficinas administrativas y la información contenida en documentos o facturas;
O
- El objeto principal de la actividad de la empresa efectivamente realizado en Italia según lo establecido por la ley y por los estatutos.
Residencia fiscal – residencia registrada – domicilio – A.I.R.E.
A los efectos de determinar la carga fiscal en Italia, conviene distinguir entre cuatros conceptos diferentes: residencia fiscal, residencia registrada, domicilio fiscal , A.I.R.E.
- La residencia fiscal es el lugar que determina dónde tributar. Por lo general, la residencia registrada y la residencia fiscal son las mismas. Pero hay casos en los que una persona tiene su residencia registrada en un país y su residencia fiscal en otro.
- La residencia registrada es aquella en la que tiene su residencia habitual y se deriva de la inscripción en los archivos municipales
- El domicilio es el domicilio fiscal en el que ha decidido recibir todas las comunicaciones de la Agencia Tributaria. Suele corresponder a la residencia personal pero también puede ser diferente.
- A.I.R.E. es el acrónimo de Registro de Italianos Residentes en el Extranjero. En caso de traslado al extranjero, para dejar de ser considerado residente en Italia, es necesario registrarse en AIRE. De esta manera, se elimina de las listas de personas físicas que residen en Italia, pero solo si vive en el extranjero durante al menos 183 días al año.
Atención: para ser considerado residente fiscal en el extranjero, es necesario vivir fuera del estado italiano durante al menos 183 días al año y concentrar los intereses comerciales en el país extranjero.
Ejemplos de residencia fiscal registrada y efectiva en el extranjero
- Giuseppe es residente en Roma. Se trasladó a Francia pero decidió no cambiar de residencia habitual. Así que reside en Roma, pero vive en Francia más de 183 días al año. Su residencia registrada es Roma. Su residencia fiscal está en Francia. Está obligado a registrarse en la AI.R.E. y declarar su residencia física en el extranjero.
- Giuseppe es residente en Roma. Se muda a Francia pero vive allí menos de 183 días al año. Su residencia registrada y fiscal permanece en Roma.
- Giuseppe vive en Roma y se muda a Francia por trabajo. Vive allí más de 183 días al año. Por lo tanto, decide trasladar su residencia registrada a Francia. Giuseppe está inscrito en el registro municipal del país francés en el que vive y en Italia está inscrito en la A.I.R.E. En este caso, Giuseppe ya no es residente en Italia, ni por registro ni por impuestos.
Para asegurarse de estar sujeto al régimen fiscal de un estado, puede solicitar un certificado de residencia fiscal. Este es el documento que certifica que está sujeto al sistema fiscal de ese estado y puede enviarse a la oficina de impuestos en Italia.
Inversión del impuesto de sociedades o foreign dressed companies
En términos de tributación, una persona jurídica residente en el territorio del estado está sujeta a tributación por las rentas producidas en cualquier parte del mundo, sobre la base del principio de tributación a nivel mundial ‘worldwide taxation’.
Es por esto que el tema de la residencia fiscal corporativa se vuelve muy importante. En Italia, el fenómeno de la externalización se rige por el artículo 73, apartado 5-bis, del Decreto Presidencial n. 917/86 TUIR.
El fenómeno foreign dressed companies indica la sede ficticia en el extranjero de la residencia fiscal de una empresa, que realmente desarrolla su actividad y persigue su objeto social en Italia. Por lo general, las empresas están ubicadas ficticiamente en el extranjero, para someter los ingresos ‘invertidos en el extranjero’ a un régimen fiscal más ventajoso que el italiano.
Para verificar la residencia fiscal de las empresas, el artículo 73, párrafo 5-bis del Decreto Presidencial n. 917/86, dispone que:
- salvo prueba en contrario, se considera que existe en el territorio del estado la sede de la administración de sociedades o entidades que posean participaciones de control en Italia;
- están controlados, aunque sea indirectamente, de conformidad con el artículo 2359, párrafo 1, del Código Civil, por sujetos residentes en el territorio del estado;
- son administrados por un consejo de administración, u otro órgano de gestión equivalente, integrado principalmente por directores residentes en el territorio del Estado.
son administrados por un consejo de administración, u otro órgano de gestión equivalente, integrado principalmente por directores residentes en el territorio del Estado.
Casos prácticos de inversión del impuesto de sociedades. Errores para no cometer
El primero y más importante es convertirse en accionista o director de una empresa en el extranjero, mientras permanece residente en Italia. Según la legislación italiana, una empresa propiedad de personas residentes en Italia y gestionada por ellas deja de ser una empresa 100 % extranjera, incluso si la sede y las oficinas se encuentran en el extranjero.
En estos casos puede tratarse de una inversión fiscal, o más bien de “vestir” a una empresa como si fuera extranjera. La subcontratación es un delito que puede acarrear graves consecuencias, incluso penales, si no se regulariza el cargo de la persona ante las autoridades fiscales. En otras palabras, no está prohibido ser accionistas o directores o abrir una empresa en el extranjero, pero la empresa extranjera no puede usarse como escudo para pagar menos impuestos en Italia.
Otro caso de inversión fiscal puede ser el de la constitución de una sociedad con domicilio social en el extranjero, cuyos socios y accionistas tengan residencia fiscal en Italia.
Una empresa se considera residente fiscal en Italia cuando su Consejo de Administración está compuesto en su mayoría por personas residentes en Italia o cuando la mayoría de las acciones pertenecen a personas residentes en Italia.
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Diferencia entre residencia fiscal y residencia efectiva
La residencia fiscal en Italia o el domicilio fiscal son muy importantes para la formación de una empresa y muchos confunden la residencia fiscal, la residencia registrada, la residencia efectiva y el domicilio fiscal de las personas jurídicas.
Es bueno aclarar de inmediato que a los efectos de identificar la residencia fiscal, para la ley italiana, el hecho de ser residente en una vivienda en propiedad, que también puede estar ubicada en un país extranjero, no es relevante. Es importante tener disponible, por el motivo que sea, un lugar donde poder pasar libremente más de 183 días al año.
La diferencia entre residencia fiscal y residencia real
El Código Civil italiano explica qué es la residencia fiscal y qué es el domicilio fiscal. Ya hemos escrito AQUÍ cuál es el domicilio fiscal y que la residencia fiscal puede ser diferente a la registrada.
En Italia, por lo general, la residencia fiscal corresponde a la residencia registrada y real. Sin embargo, si un ciudadano italiano demuestra pasar más de 183 días al año en una casa en otro estado, ya no está obligado a pagar impuestos en Italia.
No siempre es fácil establecer cuál es la residencia fiscal real. Para evitar la doble imposición y los conflictos de cesión de residencia, los convenios internacionales elaborados siguiendo el modelo de la OCDE han establecido que;
Una persona se considera residente fiscal en el estado en el que tiene una residencia permanente.
Pero hay casos en que una persona tiene más de un hogar permanente, en más de un estado. En estos casos, el criterio para identificar la residencia fiscal a partir de la cual se gravan las rentas producidas en cualquier parte del mundo, por el principio de worldwide taxation, es la residencia efectiva.
La residencia efectiva es aquella en la que la persona mantiene las relaciones personales y económicas más importantes.
La residencia fiscal en Italia debe identificarse como el lugar habitual donde vive el contribuyente.
Esto significa que la vivienda permanente a partir de la cual establecer la residencia fiscal no es necesariamente la propia o alquilada.
Se considera residencia permanente aquella para la que la persona tiene plena disponibilidad, por tiempo ilimitado, aunque no la posea.
La interpretación es confirmada por la sentencia del Tribunal de Casación, sentencia núm. 26638 del 10 de noviembre de 2017, por lo que el concepto de “vivienda permanente” expresado en muchos convenios internacionales no está ligado al título de propiedad sino a la posibilidad de poder tener una vivienda a voluntad y por períodos ilimitados.
Poniendo un ejemplo práctico, a los efectos de identificar la residencia fiscal no es relevante el hecho de ser residente en una vivienda en propiedad en un país extranjero, sino el de pasar libremente más de 183 días en el domicilio de la pareja en Italia. Al igual que en el caso de la citada sentencia.
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